Разница между филиалом и представительством

Чем филиал выделяется от представительства?

Гражданским кодексом РФ для коммерческих структур установлено право учреждать филиалы и представительства. Реализация данного права позволяет территориально увеличить область деятельности предприятия и его сделать больше прибыль.

Благодаря этому любое расширение бизнеса всегда связывается с появлением новых структурных единиц.
Понятие филиала и представительства, ключевые положения их деятельности содержится в ГК Российской Федерации. Впрочем более полно их структура, порядок заведения и деятельность монтируется в уставе и учредительном договоре организации.
По существу, два этих структурных подразделения выполняют сходные задачи, их структура также похожа, впрочем законодательное разделение проведено не просто так.

Общая характеристика филиала

Под филиалом понимается обособленное подразделение коммерческой организации, которое размещается вне места его нахождения и выполняет все его функции либо их часть, в том числе функции представительства.
Нужно отметить, что филиал это не самостоятельное юрлицо, не обращая внимания на все присущие признаки. Это структурная единица ключевого предприятия.

У любого филиала есть относительная имущественная самодостаточность, т.к. в целях оснащения деятельности начальник организации передает часть имущества на его баланс. Он также обладает территориальной обособленностью, т.к. действует в ином субъекте РФ либо же в остальном городе того же субъекта, где зарегистрирована коммерческая структура.
Начальник назначается приказом соучредителя организации. Он вправе работать исключительно на основании письменной доверенности.
Абстрактно филиал можно представить как «двойника» организации, т.к., полностью повторяет процесс изготовления товара, заключает от имени организации договора, как правило имеет даже определенные отличия в ценовой или маркетинговой политике, однако всегда подотчетно головному офису юрлица. Более того, имеет собственные строения, оборудование, места для работы.

Его основное назначение – улучшить деятельность компании на как можно большей территории. К примеру, компания по изготовлению хлеба не может без риска завершения периода годности поставлять хлеб по всей России.

Благодаря этому она открывает филиалы во всех городах, чтобы те собственными силами выпекали хлеб и от имени всей компании распространяли его в собственных городах.

Индивидуальный предприниматель или ТОО

Общая характеристика представительства

Под представительством понимается обособленное подразделение коммерческой организации, которое расположено вне места его нахождения и является представителем юрлица, и еще выполняет их защиту.
Представительство также считается лишь структурной частью организации, имеющей характер обособленности и относительной самостоятельности. Находится за границами территории, где была зарегистрирована компания и действует на базе предоставленного руководителем имущества.

Оно не занимается самостоятельной предпринимательской работой, а это означает, не извлекает прибыль. Оно лишь способствует работе предприятия на отдаленных территориях.

Представительство может привлечь клиентов на вверенной ему территории, вести переговоры, принимать заказы и претензии клиентов, заключать договора. Впрочем потом вся данная информация направляется в головной офис, где практически и реализовывается вся работы предприятия.

К примеру, представительство принимает заказ на партию обоев в Республике Коми, потом этот заказ направляется в головной офис в Москве, где эти обои производятся и потом отправляются в Республику Коми.
Более того, представительством реализовывается защитная функция прав юрлица в суде, если исковое заявление предъявлено на месте деятельности структурной единицы.

Общие линии филиала и представительства

Может показаться, что филиал и представительство это синонимы и их разделение излишне и не имеет смысла. На самом деле, эти структурные аналогичные:

Филиалы и представительства не считаются коммерческими структурами, не проходят регистрацию в качестве таких, но указываются в перечне юрлиц как структурные единицы.
Работают в согласии с Положением или Уставом.
Находятся в отдаленных от юрлица местах.
В налоговых правоотношениях они не делятся, а оба работают как структурное подразделение и имеют одинаковую бухгалтерскую отчетность.

Отличия филиала и представительства

Не обращая внимания на ряд общностей, представительства и филиалы можно разделить по ряду оснований:
Каждое такое структурное подразделение делает различный объем и характер функций. Одно есть только в целях отстаивания интересов коммерческой организации в ее контактах с другими участниками рынка (беседы, заключение договоров).

Другое как правило выполняет как данные функции, так полностью или частично функции коммерческой организации – реализация торговли, производства и иной уставной деятельности.
Филиал может извлекать прибыль и распоряжаться ей в интересах всей компании. Напротив, представительство финансируется организацией и не выполняет деятельность предпринемателя.
Филиал, ввиду ведения хозяйственной деятельности, требует открытия самостоятельного банковского счета и имеет свой баланс предприятия. Представительство не имеет самостоятельного материального и имущественного баланса и, в основном, не имеет собственного банковского счета.

Филиалы, представительства и другие обособленные подразделения. Сходства и отличия в теории и как показала практика

Большинство компаний, преследующие цель увеличения бизнеса, как показала практика сталкиваются с трудностями выбора правильной формы закрепления юридического положения дополнительного офиса или цеха. Что необходимо выбирать — филиал или представительство? Каковы различия между ними и чем эти формы выделяются от других обособленных подразделений?

А может это все то же самое? Понять отличия между филиалами, представительствами, другими обособленными подразделениями, выделить их важные признаки и помочь подобрать правильную форму ведения бизнеса, помня об особенности режима налогообложения компании, поможет реальная статья.

Обозначение терминов

Прежде всего, обмолвимся, что состав терминологии гражданского и налогового права отличается. В Налоговом кодексе РФ (дальше — НК РФ, Кодекс) отсутствует обозначение понятия филиал, так же как и понятие представительства. В то же время, статья 11 НК РФ указывает, что институты, понятия и термины гражданского и прочих отраслей законодательства РФ, применяемые в Кодексе, используются в том значении, в каком они применяются в таких ветвях законодательства, если иное не рассчитано Кодексом.

Употребление Defining и Non-Defining Relative Clauses -1

Благодаря этому указанные термины мы будем использовать для целей налогообложения собственно в том значении, в котором они применяются в гражданском законодательстве.
Понятия "филиал" и "представительство" приведены в статье 55 Гражданского кодекса РФ (дальше — ГК Российской Федерации). Согласно положениям этой нормы, представительством считается обособленное подразделение юрлица, расположенное вне места его нахождения, которое является представителем юрлица и выполняет их защиту.
Филиалом считается обособленное подразделение юрлица, расположенное вне места его нахождения, и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Исходя из определений, делаем вывод, что основное отличие филиала и представительства один от одного состоит в их практичном назначении: представительство лишь является представителем юрлица в его взаимоотношениях с участниками гражданского оборота, к примеру, исполняет функции ведения переговоров и будущего оформления сделок, и еще защиты интересов организации в судебных органах.
Филиал также является представителем юрлица, т.е. в том числе исполняет функции представительства. Плюс к этому, филиал выполняет все или часть функций юрлица. Говоря по другому, филиал не только ведет беседы и совершает от имени юрлица операции, но и делает фактические действия, которые направлены на исполнение заключенных договоров, т.е. ведет производственную, торговую или иную деятельность, исполнением которой занимается само юрлицо.

Сравнение ООО и ИП, что выгоднее?

При этом, филиал как правило выполняет все разновидности деятельности организации, либо отдельные из них.

Общие признаки филиала и представительства

Рассмотрев оба понятия, мы можем выделить признаки, схожие как для филиала, так же и для представительства. Первый и очень, пожалуй, определяющий признак сводится к тому, что ни филиал, ни представительство не считаются юрлицами, т. е. самостоятельными участниками гражданского оборота, а вступают в гражданские, трудовые, налоговые и другие правоотношения от имени юрлица, их создавшего. Как показала практика этот признак находит собственное отражение в следующем:

операции от имени филиала или представительства заключает само юрлицо;
оно же несет ответственность по обязательствам, возникшим в связи с их работой;
филиалы и представительства не выступают в качестве истцов и ответчиков в суде, т.е. не могут сами от собственного имени принимать участие в судебных процессах.

Вот как комментирует данный вопрос Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ (дальше — ВАС РФ) в Информационном письме от 14.05.98 г. N 34 "О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юрлиц": ". обособленное подразделение, не являющееся юрлицом, может предъявлять иск лишь от имени юрлица . К исковому заявлению, подписанному руководителем обособленного подразделения, должна быть приложена доверенность (или ее копия) юрлица, подтверждающая его полномочия на подписание искового заявления от имени юрлица".
При отсутствии такой доверенности, исковое заявление возвращается без рассмотрения, на основании п. 2 ч. 1 ст. 108 АПК РФ».
Подобный вывод содержится и в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.06.1999 N 41/9 "О отдельных вопросах, которые связаны с введением в действие части первой Налогового кодекса РФ". В силу п. 9 данного Постановления, филиалы и представительства российских юрлиц не рассматриваются в качестве участников налоговых правоотношений и не имеют положения плательщиков налога, налоговых агентов и других обязанных лиц.

Ответственность за неисполнение всех обязанностей по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов несет юрлицо, в его состав входит подходящий филиал (представительство).
Руководствуясь этой правовой позицией, ФАС Московского органа в собственном Постановлении от 15 апреля 2009 г. № КА-А40/1708-09 подчеркнул, что филиалы не считаются субъектами налоговых правоотношений, стало быть, не могут быть привлечены к налоговой ответственности, потому как к ответственности за действия (бездействия) филиалов может быть привлечено только юрлицо.

Проблема территориальной обособленности

Территориальная изолированность, или расположение вне места нахождения организации, также считается существенным определяющим признаком как филиала, так и представительства. В согласии с п. 2 и 3 ст.

54 ГК Российской Федерации место нахождения юрлица определяется местом его госрегистрации и указывается в его учредительных документах.
В 90-ые и «нулевые» между юристами шли ожесточенные споры про то, что такое «место нахождения» юридические лица? Одни думали, что это определенный адрес, т.е. пункт проживания, улица, дом, офис, по которому размещен регулярно действующий исполнительный орган юрлица, или в случае его отсутствия — иной орган или лицо, которое имеет право действовать от имени юрлица без доверенности, сведения о которых содержатся в Едином государственном перечне юрлиц (дальше — ЕГРЮЛ).

В согласии с этим предположением, территориальная изолированность значит, что если дополнительный офис компании размещается в одном населенном пункте, на одной улице и даже в одном доме с создавшим их юрлицом, однако в отличном от него помещении, они могут смело относиться по этому признаку к филиалу или представительству.
Иные юристы полагали, что под местом нахождения юрлица необходимо считать не определенный почтовый адрес, имеющийся в ЕГРЮЛ, а принадлежность к конкретному субъекту РФ (к примеру, Петербург, Москва, Саратов и так дальше).
Данный спор был разрешен только в 2015 году, когда основатель принял закон № 209-ФЗ от 29.06.2015 года. Этот нормативный акт внес изменения в ГК Российской Федерации и установил, что местом нахождения юридические лица считается определенный пункт проживания (муниципальное образование) на территории РФ.

БАКУ — ЕРЕВАН СРАВНИВАЕМ часть 1-я

Со своей стороны, в ЕГРЮЛ указывается адрес юридические лица в границах места его нахождения.
Аналогичным образом, территориальная изолированность, как признак филиала или представительства, значит, что создать их юрлицо может только вне места собственного нахождения, т.е. вне пункта проживания (городского образования), где зарегистрирована головная компания.

Вопросы имущественной обособленности

Имущественная изолированность филиалов и представительств, как следующий значимый их признак, значит, что, во-первых, они вправе обладать и пользоваться имуществом, отмеченным юрлицом на отдельный баланс, а второе, вправе иметь отдельный расчетный счёт.
Тем не менее, по поводу «отдельного баланса обособленного подразделения» не все так банально. Право совсем не знает такого термина. Как показала практика под ним знают документ с отчетной информацией о деятельности хозяйствующего субъекта, и еще способ учета критериев, дающий возможность соотносить их между собой.

Пункт 8 ПБУ 4/99 «Бухгалтерская отчетность организации» говорит, что аналогичная отчетность должна содержать критерии деятельности всех филиалов. А поэтому делаем вывод — филиалы не образовывают отдельную отчетность и не составляют отдельного баланса.

Стало быть, когда нормативные акты говорят об «индивидуальном балансе», они просто имеют ввиду список критериев, которые юридическое лицо установило для собственных подразделений, отмеченных на «отдельный баланс».
Более того, филиалы и представительства только практически владеют и пользуются имуществом (и финансовыми средствами), отмеченными им организацией. Они не обладают правом распоряжения, своевременного ведения или хозяйственного управления – вещными и обязательственными правами на них.

Руководители филиалов и представительств

Филиалы и представительства организационно обособлены от создавшего их юрлица. Это значит, что их руководители назначаются юрлицом и работают на основании выданной им доверенности.

Высший Арбитражный, а позже и Верховный Суды много раз подчеркивали данный момент. Так, 23.06.2015 года Пленум ВС РФ принял Распоряжение № 25, в котором еще раз пояснил, что ключевые полномочия начальника филиала (либо представительства) подтверждаются только его доверенностью, а не положением или учредительными документами юридические лица.
Интересно, что в далеком 1996 году, п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О отдельных вопросах, связанных с использованием части первой ГК Российской Федерации" указывал, что: «При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юрлица и по его доверенности, следует узнавать, имелись ли у начальника филиала (представительства) на момент оформления договора необходимые полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Операции, улучшенные руководителем филиала (представительства) если есть наличие подобных полномочий, необходимо считать совершенными от имени юрлица».
Прошло немного меньше 20 лет и Верховный Суд, разъясняя этот момент, посчитал необходимым убрать фразу «в положении о филиале». Аналогичным образом, он дополнительно выделил, что полномочия начальника подтверждаются только доверенностью.

Положение о филиале

Филиалы и представительства работают на основании отдельного документа (Положения), он является внутренним документом организации (т.е. не подлежит госрегистрации) и утверждается органом, в компетенцию которого входит принятие решения о создании филиала или представительства. Отметим при этом, что какие-нибудь требования к содержанию Положения законодательством не установлены.

Обязательность отражения сведений о филиалах и представительствах в ЕГРЮЛ

До 2015 года субъекты хозяйственной деятельности были обязаны указывать сведения о филиалах и представительствах в Уставе. В результате, учредительный документ какой-либо крупной федеральной компании на 1/3 состоял из длинного перечня филиалов и их адресов, а изменения в Устав вносились дважды в год.
Беря во внимание этот факт, государство изменило данную процедуру. Сейчас право требует, чтобы информация о филиалах и представительствах содержалась только в ЕГРЮЛ.

Сведения про них в Устав можно и не вносить (ст.55 ГК Российской Федерации).

Создание филиалов и представительств

Мы посмотрели важные признаки, характеризующие филиалы и представительства, и отличающие их от юрлиц. Теперь обратимся к вопросам закрепления правового положения филиала и представительства — побеседуем о регистрации их создания. Как мы уже рассказывали выше, сведения о филиалах теперь нужно указывать только в ЕГРЮЛ.

Однако это не означает, что необходимо немедленно убрать эти данные из действующих уставов. Новые правила затрагивают только филиалов и представительств, созданных после 01.09.2014 года.
Сегодня, для открытия филиала или представительства, нужно пройти следующие шаги:

решить о создании филиала/представительства компетентным органом, конкретным законом и уставом;
назначить в решении (протоколе, или в приказе) начальника филиала или представительства;
написать заявление по форме Р13001 или Р14001 и заверить его у нотариуса. (О проблеме, связанной с применением разнообразных форм, мы очень детально утверждали в другой статье. Кто хочет могут познакомиться с ней на этом сайте;
сдать документы в регистрирующий орган на месте собственного нахождения.

Постановка на учет, учет изменений в сведениях, снятие с учета организации в налоговом органе на месте нахождения филиала и представительства выполняются на основании сведений ЕГРЮЛ. Это значит, что после внесения изменений в ЕГРЮЛ, в связи с разработкой филиала или представительства, регистрирующий орган передает по каналам электронной связи файл, который содержит необходимые сведения, в налоговый орган на месте нахождения организации, а тот со своей стороны – в налоговый орган на месте создания филиала или представительства.

Последнему отводится пять дней для постановки на налоговый учет организации на месте нахождения ее филиала или представительства.
С какого момента необходимо считать созданным филиал или представительство? Ответ на данный вопрос можно отыскать в Письме Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Министерства финансов от 16 декабря 2009 г. № 03-02-07/1-541: датой создания филиала (представительства) организации считается дата внесения в ЕГРЮЛ сведений о нем.

Обособленное подразделение в налоговом праве

Мы посмотрели сходства между филиалом и представительством и отличия между ними, установили порядок постановки их на учет. Теперь нужно поговорить еще об одном понятии, используемом в законе и как показала практика, а конкретно обособленное подразделение юрлица.
Смысловое содержание понятия «обособленное подразделение», применяемое в налоговом законодательстве, шире, чем в гражданском. В согласии со статьей 11 НК РФ, обособленное подразделение организации — любое территориально обособленное от нее подразделение, на месте нахождения которого оснащены неподвижные места для работы.

Признание обособленного подразделения организации таким выполняется независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных либо других организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом место для работы считается стационарным, если оно создается на период более одного месяца.
Аналогичным образом, Налоговый кодекс Российской Федерации выделяет еще 1 вид обособленного подразделения юрлица, замечательный от филиала и представительства.

Отличие филиалов и представительств от других обособленных подразделений. Основной показатель обособленного подразделения

Мы определили, что филиалы и представительства обладают большим рядом признаков, отличающих их не лишь от юрлиц, но и от других обособленных подразделений, а конкретно:

расположение вне места нахождения организации;
наделение имуществом создавшей их организацией;
наличие про них сведений в учредительных документах юрлица и в ЕГРЮЛ;
наличие отдельного документа (Положения), утвержденного подобающим образом, на основании которого они работают;
назначение их начальников компетентным органом организации и исполнение их полномочий на основании доверенности, выданной организацией;
исполнение всех функций организации или их части (для филиала);
представление интересов организации и исполнение их защиты (для представительств).

Причем судебные органы исходят из того, что для квалификации обособленного структурного подразделения в качестве филиала или представительства нужно наличие обязательно всех признаков, приведенных в ст. 55 ГК Российской Федерации (Распоряжение ФАС Московского округа от 04.07.2007 N КА-А41/5937-07-П).

И отсутствие хотя бы одного из них значит, что такое подразделение юрлица не может быть признано филиалом или представительством.
Исходя их определения, приведенного в НК РФ, обособленное подразделение отличается для целей налогообложения следующими признаками: наличие мест для работы, которые считаются стационарными, оснащенными, созданными вне места нахождения самой организации на период более месяца, на месте нахождения которых выполняется деятельность данной организации.
Наличие мест для работы – вот основополагающий признак любого обособленного структурного подразделения, дающий возможность определить, есть ли у организации обязанность поставить его на учет. Подобный вывод содержится и в Письме Министерства финансов от 4 мая 2007г. N 03-02-07/1-214: "Из смысла перечисленных положений п. 2 ст.

11 НК РФ, во связи со ст. 16, 20, 22 и 209 Трудового кодекса РФ (дальше — ТК РФ) следует, что выжным признаком обособленного подразделения организации считается исполнение данной организацией деятельности в Российской Федерации вне места ее нахождения, при помощи стационарного места работы, оснащенный для собственного работника".

Ст. 209 ТК РФ определяет место для работы как место, где сотрудник должен находиться, или куда ему нужно прибыть в связи с его работой, и которое прямо или косвенно контролируется работодателя.

Опираясь на этой норме, Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики Министерства финансов в собственных письмах неоднократно указывал, что, если организация не создала для собственных служащих хотя бы одно стационарное место для работы, которое прямо или косвенно контролируется данной организации, основания для постановки на налоговый учет данной организации на месте выполнения деятельности отсутствуют (см. Письмо от 5 августа 2005 г. N 03-02-07/1-211 и Письмо от 8 августа 2006 г. N 03-02-07/1-212).

Налогообложение обособленных подразделений

Отличия между филиалами, представительствами и прочими обособленными структурными подразделениями юрлица приобретают важное фактическое значение для целей налогообложения самой организации.
А дело все в том, что согласно пп. 1 п.3 ст.

346.13 НК РФ организации, которые имеют филиалы, не имеют право на использование простой системы налогообложения. Но этот запрет не распространяется на другие обособленные подразделения (в том числе и представительства с 2015 года), сделанные с исполнение норм налогового законодательства.

Благодаря этому плательщик налогов, увлеченный в наличии у него права на использование простой системы налогообложения, обязан иметь в виду данное правило при разработке структурного подразделения.
Необходимо отметить, что, не обращая внимания на видимые признаки, факт создания филиала, а не обособленного подразделения, плательщикам налога получалось обжаловать в суде, отстаивая собственное право на использование желаемой «упрощенки». При рассмотрении аналогичных дел суды исходили из следующего.
В целях использования норм об простой системе налогообложения недостаточно одного закрепления решения о создании филиала или представительства на бумажном листе. Общество должно выполнять определенные фактические действия, которые направлены на исполнение деятельности через собственный филиал или представительство. К примеру, по одному делу суд заметил, что общество не утверждало Положения о филиале, не назначало его начальника, филиалу не передавалось никакого имущества, для его работы не оборудовано ни одного места работы, на налоговый учет на месте нахождения филиала общество не вставало.

Помещение для локации филиала по адресу, указанному в дополнениях к учредительным документам Общества, в пользование обществу хозяином не передавалось, арендный договор также не заключался.
Более того, суд пояснил, что из положений пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК Российской Федерации следует, что право использования простой системы налогообложения не дается лишь для тех организациям, которые практически имеют обособленные подразделения, наделенные всеми функциями филиала и получившиеся в согласии с требованиями гражданского законодательства.

В таком случае указанное в учредительных документах общества подразделение практически не существует, а поэтому общество не считается имеющим филиал. Внесение дополнений в учредительные документы, касающихся создания филиала, в случае, когда филиал практически не создан, само по себе не может говорить о несоответствии общества требованиям, установленным в пп.

1 п. 3 ст.346.12 НК РФ (Решение Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-16080/2017 от 03.11.2017 года).
В ином случае суд заключил , что созданное обществом обособленное подразделение, по сути не обладает признаками филиала, некоторыми статьей 55 ГК Российской Федерации, потому как не является представителем общества, соучредители общества не наделили его функциями и полномочиями, предусмотренными названной статьей.
Кроме отсутствия оснований для утраты права на использование простой системы налогообложения, у обособленных подразделений, в отличии от филиалов, есть дополнительное хорошее качество. Заключается оно в том, что постановка на учет обособленного подразделения намного проще, чем филиала или представительства.

Во-первых, для этого не требуется оформления соответствующего решения. Второе, нет надобности внесения сведений об обособленном подразделении в учредительные документы и в ЕГРЮЛ. Нужно только встать на налоговый учет по правилам ст.

83 НК РФ. Это исключение приобретает особенную востребованность в случае поочередного создания нескольких обособленных подразделений в течение маленького срока, что дает возможность сэкономить и время, отведенное регистрирующему органу для выполнения государственной функции, и госпошлину.

Тем более в тех субъектах, где механизм передачи данных о создании филиалов и представительств в согласии с новыми правилами еще не отработан, и она происходит с большими задержками.
Во всяком случае, даже не обращая внимания на всю организационную простоту оформления и деятельности обособленного подразделения, не нужно забывать про то, что современные обряды делового оборота диктуют важные правила ведения бизнеса и просят от его участников юридически правильного закрепления формы построения предпринимательских отношений.